問：我公司擬招聘一名在校大學生，在暑期兼職從事接待部餐廳服務員的工作，大約2個月，一天工作約6.5小時—8小時，簽哪種類型的用工合同比較適合？如何避免出現意外傷害等用人風險？如果通過職業(yè)中介機構找兼職人員，是否可以規(guī)避這些用工風險？
 
答：該問題屬于大學生實習中法律關系的范疇。用人單位雇用實習大學生，雙方屬于什么法律關系？工作過程中出現意外，用人單位就當承擔什么責任？以上這些問題，在司法實踐中經常引發(fā)爭議。筆者現結合相關法律法規(guī)做簡要的闡述，以供參考。
 
其一，在校生實習與用人單位建立的是雇傭關系而非勞動關系。
 
原勞動部《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》（下文稱《意見》中有明確的規(guī)定，在校生利用業(yè)余時間勤工助學，不視為就業(yè)，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同。在校生基于建立的不是勞動關系，因此，不受勞動法律法規(guī)的調整。但是，在校生從事用人單位授權事宜內活動，為用人單位提供勞動，應當屬于雇傭關系。關于在校生的范圍，該《意見》中并沒有明確。筆者認為只要是有學籍的學生，且滿16周歲以上具有完全民事行為能力，那么就屬于在校生。在校生實習期間，用人單位無法與其簽訂勞動合同，一般應當與其簽署實習協(xié)議，通過實習協(xié)議約定實習期間雙方的權利和義務。
 
其二，在校生實習期間出現意外應當區(qū)分情形確定責任主體。
 
在校生實習期間發(fā)生意外，在兩種情況，一種是在實習過程（或雇傭活動）中發(fā)生意外，另一種是實習往返的路上發(fā)生意外，對于第一種情形，最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。雇傭關系以外的第三人造成雇員人身損害，賠償權利可以請求第三人承擔賠償責任，也可以請求雇主承擔賠償責任。雇主承擔賠償責任后，可以向第三人追償。如果大學生在實習中受傷，因自身原因導致或因第三人導致或因實習環(huán)境與設施導致，均可要求用人單位承擔賠償責任。若是因第三人導致在校生實習中受傷，用人單位在賠付后，可以取得第三人的代為追償權，向第三人追償。用單位承擔責任有前提限制，即一定是在實習過程中或雇傭活動中，并從事雇主授權或者指示范圍內的生產經營活動或者其他勞務活動中發(fā)生意外。因此，對于第二種情形，實習生在實習往返的路上出現意外，應該由實習生根據交通事故的責任認定，要求肇事方承擔賠償責任。用人單位對此不應當承擔責任，仍然屬于雇于雇主授權的范圍，用人單位就應當承擔賠償責任。
 
綜上，在實習期間，在校生與用人單位建立的是民事雇傭關系，而非勞動關系，無論是通過勞務派遣機構還是人才
 
介紹機構，均無法免除用人單位的雇位的雇主責任。
 
 

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